Опцион на заключение договора пример

Опцион на заключение договора и опционный договор — это инструменты ведения хозяйственной деятельности, введенные гражданским законодательством. Оба они предполагают отсроченное выполнение обязательств, которые устанавливают.

Что такое опцион

Опцион — это особая юридическая конструкция, описанная в ст. 429.2 Гражданского кодекса: соглашение о предоставлении опциона на заключение договора заключается о том, что один участник предоставляет другому безотзывную оферту на заключение гражданско-правового соглашения. Другой, в свою очередь, получив такую безотзывную оферту или предложение заключить соглашение, вправе принять ее сразу или в течение определенного срока, установленного документом.

Например, компания А и компания В заключили опцион, в соответствии с которым компания В обязуется по первому требованию компании А заключить с ней соглашение купли-продажи и продать ей определенный товар по фиксированной цене. Подать требование о заключении компания А вправе в течение срока, определенного подписанным документом, по умолчанию он составляет один год.

За возможность в любой момент требовать заключение соглашения на установленных офертой условиях одна сторона выплачивает второй стороне вознаграждение. Но возмездность — не определяющий признак этой правовой конструкции, стороны вправе сотрудничать безвозмездно.

По сути, это сделка, регулирующая предоставление оферты.

Такое соглашение допускается на любую гражданско-правовую сделку. Выделяются следующие виды опционов:

• колл — на приобретение по установленной цене;
• пут — на продажу.

Использование в закупках

Федеральный закон № 44-ФЗ устанавливает жесткие требования к осуществлению закупок и предполагает либо проведение конкурентной процедуры по определенным правилам, либо заключение контракта с единственным поставщиком, если к тому имеются основания. Закон о контрактной системе не содержит прямого указания на возможность пользоваться системой опционов или опционных соглашений.

В то же время ст. 34 44-ФЗ гласит, что некоторые контракты, заключаемые с единственным поставщиком, оформляются без соблюдения требований, установленных для контрактов, — в свободной форме, допустимой гражданским законодательством. В частности, это относится к контрактам, заключаемым по п.

4 ч. 1 ст. 93 44-ФЗ, то есть закупкам до 600 000 рублей.

Учитывая, что требования к форме контракта по 44-ФЗ на такие договоры не распространяются, очевидно, что заказчик вправе применять такие правовые конструкции.

При этом такие конструкции широко используются заказчиками, работающими по 223-ФЗ, поскольку они обладают большей свободой в организации своего закупочного процесса. Важно помнить, что возможность работы по опционным схемам должна оговариваться в положении о закупке заказчика.

Отличие опционного соглашения от предварительного

Предварительный договор — это сделка, по которой участники обязуются в будущем заключить основную сделку на определенных условиях. То есть предварительный договор связывает обоих участников. Опционные конструкции оставляют одному из них свободу выбора — реализовать возможность требования или нет.

Чтобы прочитать, понадобится доступ в систему: ПОЛУЧИТЬ .

Суть механизма опционных сделок

Обе конструкции предусматривают обусловленное исполнение обязательств по договору, во многом отвечая признакам условных сделок. В договоре присутствуют условия, зависящие от обстоятельств или волевых действий одной из сторон (заявление требования). Опционные сделки позволяют, зная о возможности наступления негативных обстоятельств, попытаться сгладить риски, поставив некоторые условия, предполагаемые уже сегодня.

• Опцион на заключение договора — это предоставление безотзывной оферты, предоставляющей право другой стороне в течение установленного срока заключить договор на заранее определенных условиях. По сути, опцион — это не договор, а лишь предложение его заключить. Соглашение о предоставлении опциона устанавливает право акцептанта и обязанность оферента заключить договор. Сторона, предоставившая оферту, обязана ожидать акцепта, и эта услуга оплачивается другой стороной. При его отсутствии, плата за ожидание не возвращается.
• Опционный договор — это полноценная договорная конструкция. При его заключении одна из сторон приобретает право до окончания срока договора потребовать от другой выполнения определенных действий: передачи имущества в собственность (купля-продажа), предоставления ссуды, аренды. По сути, это может быть любая сделка, в которой исполнение обязательств поставлено в состояние «до востребования». Должная сторона исполняет обязательство по требованию кредитора. Если оно не заявлено в установленный срок — опционный договор прекращается. Его условием может быть предусмотрено, что требование считается заявленным при наступлении оговоренных обстоятельств.

Важное отличие опциона от предварительного договора: при неисполнении последнего принудить сторону заключить основной договор можно только в судебном порядке. По соглашению о предоставлении опциона никаких судебных разбирательств не потребуется, поскольку сделка будет считаться заключенной с момента акцепта безотзывной оферты.

Предметом соглашения с включением опциона является не приобретение фактического товара или услуги в будущем, а возмездное приобретение права на вступление в договорные отношения с заранее определенным предметом договора и его существенными условиями. При этом распорядиться указанным правом может только приобретатель, исходя из собственных интересов. Сходство между опционом и опционным договором в том, что они оба могут заключаться только на определенный срок (не могут быть бессрочными), имеют условный и возмездный характер.

Между ними имеются и существенные различия, что расширяет возможности использования опционных сделок.

Нотариальное удостоверение опционных сделок

Ст. 429.2 ГК РФ установлено, что опцион заключается в той же форме, какая требуется для основного договора. Отсюда следует, что если последний требует нотариальной формы по закону или по желанию сторон, то соглашение о предоставлении опциона также должно быть удостоверено нотариусом.

Порядок нотариальных действий удобно проследить на классическом примере сделки по отчуждению доли общества с ограниченной ответственностью, так как они подлежат обязательному нотариальному удостоверению.

Опцион достаточно часто применяется в сделках по купле-продаже долей ООО, поэтому в законодательство ввели специальные нормы, регулирующие его использование (п. 11 ст. 21 закона №14-ФЗ). Стороны, заключающие опцион должны обратиться к нотариусу дважды: для нотариального удостоверения оферты и ее акцепта.

При обращении за удостоверением опциона (оферты) нотариус совершает следующие действия.

При обращении за удостоверением опциона (оферты) нотариус совершает следующие действия.

1. Проверяет регистрационные данные сторон, документы, удостоверяющие их личность (представителей юридического лица), правомочность на совершение сделки.
2. Разъясняет участникам сделки ее суть и последствия, обязанности сторон, разницу между опционом и предварительным договором.
3. Проверяет соглашение на предмет соответствия действующему законодательству, при необходимости рекомендует внести в договор коррективы.

На текущий момент законом не установлено требование о регистрации опциона в государственных реестрах. Таким образом, удостоверение оферты не влечет за собой передачу сведений в ФНС или ЕГРН, несмотря на то, что факту опцион обременяет имущество, являющееся предметом продажи. Поэтому проверить его наличие нотариус не может.

Рекомендуется во все договоры купли-продажи долей ООО, недвижимости включать пункт о том, что со слов продавца объект продажи не является предметом опциона.

Удостоверение акцепта

Удостоверить акцепт можно у любого нотариуса, а не только у того, который заверил оферту. Присутствие оферента при этом не обязательно. Однако, если по условиям соглашения акцепт опциона может быть совершен только под условием, заявитель должен представить нотариусу доказательство их выполнения.

В течение 2-х дней после удостоверения акцепта нотариус обязан направить оференту уведомление о совершенном нотариальном действии и заявление в ФНС о переходе права на долю в уставном капитале ООО. Согласно п. 12 ст.

21 закона 14-ФЗ доля переходит к покупателю с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ. Налоговый орган производит регистрацию изменений в течение 5 дней.

Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи доли общества широко используется на практике, в отличие от опционного договора, хотя закон не запрещает его заключение. Проблем заключается в том, что во втором случае невозможно определить момент перехода права на имущество («до востребования»). Поэтому при продаже долей ООО опционный договор не используется.

Роль нотариуса в опционных сделках

Нотариальное удостоверение предусмотрено для сделок, в отношении которых законодательством установлена обязательная нотариальная форма. Также нотариальное удостоверение сделки является обязательным в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась. В указанных случаях моментом заключения опционного договора является удостоверение его у нотариуса.

В процессе совершения нотариального действия нотариус:

1. Устанавливает личность сторон, их дееспособность, правоспособность для чего производит запросы в ЕГРЮЛ, МВД и другие государственные реестры.
2. Если от имени участников выступает представитель по доверенности, проверяется отсутствие факта ее отмены.
3. Устанавливает факт принадлежности имущества, которое выступает предметом сделки, отсутствие ограничений в распоряжении им.
4. Проверяет соблюдение требований законодательства к форме, содержанию, субъектному составу участников для данного вида сделок.

Объективная проверка позволяет заранее выявить факторы, которые могли бы впоследствии поставить заключенный договор под сомнение, оспорить его, признать недействительным или незаключенным. Кроме того, учитывая, что опционные сделки являются относительно новым инструментом в российском законодательстве, нотариус проводит субъективную проверку договора (соглашения о предоставлении опциона) на предмет включения всех важных для будущей судьбы сделки условий:

1. положений, которые имеют неоднозначное толкование, что может послужить причиной возникновения будущего спора;
2. наличие гарантий и заверений (например, об отсутствии обременения, которое невозможно проверить);
3. наличие штрафных санкций, порядка взыскания неустойки в случае невыполнения обязательств.

Многие из этих условий не являются существенными, однако их присутствие (отсутствие) в соглашении может нести негативные эффекты, о которых стороны могут не подозревать на момент заключения сделки. Что касается опциона на продажу (куплю) долей ООО, то в этом случае нотариус принимает участие не только при удостоверении оферты, но и при исполнении договора: удостоверяет акцепт и регистрирует изменения в составе участников в ЕГРЮЛ.

В нашей нотариальной конторе вы можете получить подробную консультацию о порядке заключения опционов и опционных договоров с учетом всех «подводных камней», которые потенциально несут такие сделки. График работы нотариусов ежедневный, до 21.00 вечера без выходных и праздников. Записаться на прием можно по телефону, с помощью онлайн-формы на сайте, или просто подойти в рабочее время.

Нотариальная контора расположена в центре Москве (Страстной Бульвар, д.7) вблизи удобной развязки трех станций метро.

Когда составляется договор и что в нем указано?

Опционный договор может быть составлен в различных ситуациях:

опционный договор купли продажи доли. Такой тип правоотношений получил определенное распространение. Заключается он на общих принципах с одной лишь разницей ― он подлежит нотариальному оформлению, в отличие от иных типов опционов;

предоставление права на приобретение иных имущественных прав. Ранее, до введения статей 429.2 и 429.3 Гражданского кодекса РФ, суды рассматривали подобные сделки либо как предварительные договора, либо как договор с условием. Сделка довольно близка по своей природе, но имеет отличия.

Опционный договор доли ооо, как и любой другой тип, отличается от предварительного следующим:

предмет. Опцион на заключение договора купли продажи предполагает наделение приобретателя правом требования к продавцу совершить оговоренные действия. Предварительный договор ― это обязательство по заключению основного;

момент наступления обязательства. При предварительном договоре полагается, что стороны заключат новое обязательство в оговоренный срок, на согласованных условиях. Опцион акцептирует уже данное ранее согласие;

опцион может быть уступлен третьему лицу, тогда как предварительный договор, на стандартных условиях, переуступать нельзя (также как и опционный договор);

предварительный договор не имеет финансовой составляющей, то есть за факт его заключения не передается какое-то право. Опцион в договоре купли продажи предоставляется на возмездной основе, если обратное не установлено текстом.

Опционный договор покупки доли обязательно должен содержать следующие условия:

реквизиты оферента (продавца) и держателя (покупателя);

предмет договора, то есть указание на наличие акцепта на безотзывную оферту;

премия. По общим требованиям, договор носит возмездный характер, поэтому должен содержать размер вознаграждения. Закон не запрещает заключать безвозмездные опционы, но это условие также должно быть прямо указано в тексте;

срок. Обязательно указание периода действия, в течение которого держатель может воспользоваться своим правом совершить акцепт оферты. Если срок не указывается, будет считаться, что он заключен на один календарный год;

условия опциона. В договор допускается включать те условия, при наступлении которых у держателя возникает право на акцепт оферты;

форма. Договор заключается в той форме, которая обязательна для основной сделки. Поэтому опционный договор на покупку доли в ооо подлежит обязательному нотариальному заверению;

гарантии. Это условие необходимо держателю, так как срок между акцептом оферы и заключением договора может быть существенным. держатель должен быть уверен, что сохранит своё право фактически, что продавец не передаст долю иному лицу за этот период;

возможность уступки прав по опциону. Если иное прямо не запрещено текстом сделки, считается, что передача возможна.

Опционный договор на ооо и долю в нем должен содержать все условия, обязательные для купли-продажи общества.

Образец

Чтобы полностью понимать суть опционного договора на долю, образец изучается заранее. Он будет выглядеть примерно так.

Опцион, в свою очередь, будет выглядеть несколько иначе.

Оформление у нотариуса

Комментирует нотариус города Москвы Колганов И. В.:

Нотариальное удостоверение необходимо в том случае, если основные правоотношения требуют такого порядка удостоверения. При продаже доли в ООО обращение к нотариусу обязательно.

Нотариус должен заверить следующие документы:

• первичное соглашение, если речь идет об опционном договоре;
• текст оферты;
• акцепт оферты.

Нотариус также обеспечит передачу данных в ФНС.

Необходимые документы

Нотариусу потребуются паспорта сторон, регистрационные и уставные документы юридических лиц, доверенности, согласие остальных участников общества (если это требуется по уставу).

Если будут нужные какие-то дополнительные бумаги, специалист нотариальной палаты сообщит об этом. Как правило, указанного достаточно для оформления сделки.

Стоимость

Стоимость услуги зависит от региона и конкретной палаты и состоит из двух частей:

правовая и техническая работа.

Опцион и опционный договор ― близкие к предварительному соглашению сделки, имеющие свои особенности. Они не так часто встречаются на практике, но получают все большее распространение. Если вам нужно оформить опцион, обращайтесь к нам на консультацию ― мы разъясним особенности подобных правоотношений и поможет оформить все так, чтобы в будущем у сторон не возникло никаких особенностей.

Соглашение о предоставлении опциона на заключение договора, Опционный договор

Тариф по НК и ОЗоН	Услуги ПиТХ
до 1000000 руб.	0,5 % суммы договора, но не менее 1 500 руб.	36000 руб.
от 1000001 руб. до 10000000 руб. включительно	5000 руб. + 0,3 % от суммы договора, превышающей 1000000 руб.	36000 руб.
свыше 10000001 руб.	32000 руб. + 0,15 % суммы договора, превышающей 10000000 руб., но не более 150000 руб.	36000 руб.

Размер платы за оказание услуг правового и технического характера за нотариальные действия, совершаемые удаленно, и сделки, удостоверяемые двумя и более нотариусами на 2022 год

Удостоверение
— опционного договора;
— соглашения о предоставлении опциона на заключение договора;
-договора инвестиционного товарищества;
-соглашения об управлении хозяйственным партнерством;
-договора конвертируемого займа

Колганов И. В.
нотариус, г.Москва

Записаться на прием

Признаки и виды

В ст. 429.2 ГК указано, что опцион — это предложение о заключении сделки (оферта), которое обладает такими признаками:

• предполагает подписание контракта;
• содержит условия сделки;
• носит безотзывный характер;
• предусматривает переуступку.

Срок принятия оферты прописывают в соглашении о предоставлении опциона на заключение договора (по умолчанию этот срок равен году).

Основные типы таких оферт:

1. Колл: покупатель вправе приобрести товар (акции, валюту) по обговоренной цене в конкретный период времени.
2. Пут: продавец вправе продать товар по обговоренной цене в конкретный период времени, а покупатель обязан выкупить его по первому требованию продавца.

Также оферты делятся по:

• типу активов (фьючерсы, товары, акции, валюта);
• методике расчетов (с выплатой премии или без);
• модели сделки (американский, азиатский и т. п.).

Как составить соглашение о предоставлении опциона

Соглашение о предоставлении опциона должно быть в той же форме, что и договор, который может быть заключен на его основе. Так, если он подлежит нотариальному удостоверению, соглашение об опционе тоже необходимо удостоверить.

Как используют в закупках по 44-ФЗ и 223-ФЗ

Сделки по 44-ФЗ заключают путем проведения конкурентных закупок или способом — у ед. поставщика. В контрактном законодательстве отсутствуют основания для использования опционов. Инициатива о предоставлении такого права госзаказчикам не увенчалась успехом, и проект поправок не приняли на законодательном уровне.

Заказчики, которые работают по 223-ФЗ, активно используют опционы на поставку товаров в закупочной деятельности в связи с тем, что:

• по требованию заказчика допустимы внесения изменений в безотзывное предложение;
• срок заключения и исполнения контракта — любой день, который выберет заказчик из обговоренного периода времени, то есть срок является гибким;
• продавец обязан выполнить обязательства, заказчик — вправе дать задний ход, просто решив не пользоваться предложением о сделке.

Свежий пример из тендерной документации на закупку автобусов:

Заказчики заключают такие соглашения путем проведения конкурсных закупок или напрямую с конкретным поставщиком. Механизм проведения подобных процедур учреждения прописывают в положении о закупке. Форму соглашения и проект контракта прикладывают к документации о закупке или согласовывают непосредственно с поставщиком.

Коммерческие компании, которые свободны от необходимости работать по 44-ФЗ И 223-ФЗ, таже используют возможность заключения соглашений о предоставлении безотзывных оферт.

Хомякова Елена Сергеевна

Опыт: Профессиональный опыт в юридической сфере с 2003 года

Задать вопрос эксперту: Хомякова Елена Сергеевна Задать вопрос эксперту Все эксперты

Гончаров Андрей Михайлович

Юрист в области информационной безопасности

Опыт: Профессиональный опыт в области IT-права с 2015 года

Задать вопрос эксперту: Гончаров Андрей Михайлович Задать вопрос эксперту Все эксперты

Царев Евгений Олегович

Эксперт по информационной безопасности

Опыт: Экспертная работа с 2011 года. Педагогический стаж с 2008 года

Задать вопрос эксперту: Царев Евгений Олегович Задать вопрос эксперту Все эксперты

В каких случаях чаще всего заключают опционный договор?

Опционный договор заключается тогда, когда требуется отложить исполнение обязательств до наступления определенных обстоятельств, условий, событий. Данная модель будет актуальной, если исполнение обязательств актуально для стороны только после заключения другой сделки (к примеру, исполнение по договору аренды нужно будет только после заключения договора коммерческой концессии).

Что важно знать при заключении опционного договора?

При заключении опциона или опционного договора необходимо обратить внимание на соблюдение всех законодательно установленных требований к форме и содержанию соглашения. Договор или опцион могут быть признаны судом недействительными и применены последствия недействительности сделки.

Модели опциона или опционного договора при правильном выборе и проработке всех условий и обязательств позволяют построить гибкую конструкцию отношений сторон, которая позволит им обезопасить себя от непродуманных решений, потери актуальности сделки, а также изменения конъюнктуры рынка.