Взыскание аванса по договору поставки

Адвокат Кожевников И.С. имеет большой опыт разрешения споров по делам о взыскании неотработанных денежных средств, накопленный адвокатом опыт позволяет быстро и наиболее эффективно разрешать возникающие вопросы при необходимости возврата авансовых платежей уплаченных по договору. Неотработанный аванс обычно плательщик вправе взыскать, если размер суммы аванса превышает стоимость поставленного товара, выполненных работ, либо оказанных услуг.

Как правило, возникает необходимость направления противоположной стороне уведомления об отказе от договора, либо в форме самостоятельного документа, либо в форме претензии.

Особенности. Взыскание неотработанного аванса по договору подряда

В Определении ВС РФ от 05.07.2016 № 305-ЭС16-2157 Коллегия ВС по экономическим спорам указала, что в случае заявления заказчиком отказа от договора на основании ст. 717 ГК РФ удерживание подрядчиком суммы неотработанного аванса безосновательно и является в силу положения ст. 1102 ГК РФ неосновательным обогащением и подлежит возврату заказчику.
Взыскание авансов с субподрядчиков имеет те же особенности что и взыскание аванса с подрядчиков по договору о выполнении работ.

Взыскание аванса по договору поставки товара

Если иное не предусмотрено условиями заключенного договора поставки, покупатель вправе расторгнуть договор в случае существенного нарушения поставщиком условий договора, например, в случае неоднократного нарушения сроков поставки товаров. Договор поставки считается измененным или расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора полностью или частично, если иной срок расторжения или изменения договора не предусмотрен в уведомлении либо не определен соглашением сторон.

Взыскание аванса по договору оказания услуг

Если иное не предусмотрено условиями договора об оказании услуг, заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. В этом случае у исполнителя возникает неосновательное обогащение, которое подлежит возврату по правилам, предусмотренным главой 60 ГК РФ.

Стоимость

Со стоимостью услуг адвоката Вы можете в соответствующем разделе настоящего сайта, окончательная стоимость услуг зависит от объема оказываемой адвокатом юридической помощи и сложности возникшего спора.

Адрес приемной адвоката: г. Новосибирск, Советский район, микрорайон Академгородок, ул. Мусы Джалиля, 3/1, офис 222 (Бизнес центр Петербург). Необходима предварительная договоренность о встрече с адвокатом.

Тэги: купля-продажа, арбитраж, аванс, возврат, взыскание, услуги юриста, спор, по договору, адвокат, Новосибирск, авансовый платеж

Образец искового заявления о взыскании предоплаты за товар и неустойки

Мировому судье судебного участка №_____
____________________района города _____
(при цене иска до 100 000 рублей)
или
В_______________районный суд города___
(при цене иска более 100 000 рублей)
______________________________________
Истец: ________________________________
Адрес: ________________________________
Ответчик: _____________________________
Адрес: ________________________________

Исковое заявление
О защите прав потребителей
В соответствии со ст.17 Закона РФ «О защите прав потребителей»
потребители по искам, связанным с нарушением их прав,
освобождаются от уплаты гос. пошлины.

«__»________ 20___ года между мной и Ответчиком был заключен договор купли-продажи ______________________________________________________________ (полное наименование товара) с условием о предоплате. Оплата по договору была произведена «___»_____ 201__ года в полном объеме, что подтверждается ______________ (указать чем подтверждается (договором купли-продажи (о выполнении работ, об оказании услуг), товарным и (или) кассовым чеком, заказ-нарядом, другими документами, свидетельскими показаниями (Ф. И.

О. свидетелей или свидетеля).
В п.

___ договора указано, что передача товара осуществляется в срок «__»________ 20___ года. Фактически товар на дату подачи искового заявления не передан, то есть срок передачи предварительно оплаченного товара нарушен.
«__»________ 20___ года я обратился в магазин с письменной претензией о расторжении договора купли-продажи и возврате предоплаты / о передаче товара в новый срок — до «___»_____ 201__ года и выплате неустойки за нарушение сроков передачи предварительно оплаченного товара.

Ответа на претензию не последовало, мои требования в добровольном порядке и в установленные законодательством сроки не были удовлетворены.
В соответствии с п. 2 ст.

23.1 Закона РФ «О защите прав потребителей» в случае, если продавец, получивший сумму предварительной оплаты в определенном договором купли-продажи размере, не исполнил обязанность по передаче товара потребителю в установленный таким договором срок, потребитель по своему выбору вправе потребовать передачи оплаченного товара в установленный им новый срок или возврата суммы предварительной оплаты товара, не переданного продавцом.
Кроме того, согласно п. 3 ст.

23.1 Закона «О защите прав потребителей» в случае нарушения установленного договором купли-продажи срока передачи предварительно оплаченного товара потребителю продавец уплачивает ему за каждый день просрочки неустойку (пени) в размере половины процента суммы предварительной оплаты товара.
Неустойка (пени) взыскивается со дня, когда по договору купли-продажи передача товара потребителю должна была быть осуществлена, до дня передачи товара потребителю или до дня удовлетворения требования потребителя о возврате ему предварительно уплаченной им суммы.
Заявляю требование о взыскании неустойки за период с «___» _________ 201__ года по дату вынесения решения судом в размере _____ рублей * 0,5 % = ______ рублей за каждый день просрочки.

Справочно: на дату подачи искового заявления в суд «___»_________ 201__ года размер неустойки составит ______ рублей * 0,5% * ____ дней = ______ рублей.
Кроме того, согласно ст. 15 Закона РФ «О защите прав потребителей» моральный вред, причиненный потребителю вследствие нарушения изготовителем (исполнителем, продавцом, уполномоченной организацией или уполномоченным индивидуальным предпринимателем, импортером) прав потребителя, предусмотренных законами и правовыми актами Российской Федерации, регулирующими отношения в области защиты прав потребителей, подлежит компенсации причинителем вреда при наличии его вины.

Считаю, что мне причинен моральный вред, который я оцениваю в размере _____ рублей.
На основании вышеизложенного и руководствуясь ст. 23.1 Закона РФ «О защите прав потребителей»,

ПРОШУ суд обязать ответчика в срок, установленный судом:

1) Расторгнуть договор купли-продажи от ____, заключенный между мной и _________ (наименование юр.лица / ИП) или обязать (на именование юр.лица / ИП) незамедлительно после вступления решения суда в законную силу передать мне предварительно оплаченный товар___________.
2) Возместить мне убытки (если произведенные расходы подтверждены документально – например, расходы на проведение экспертизы, транспортные расходы).
3) Уплатить мне неустойку в размере 1% от цены товара за каждый день просрочки исполнения требования (о замене, устранении недостатков, соразмерном уменьшении покупной цены, о возмещении расходов на устранение недостатков товара потребителем или третьим лицом, возмещения убытков, причиненных расторжением договора купли-продажи).

4) Возместить мне моральный вред в размере ______ руб. за причиненные физические и нравственные страдания, выразившиеся в том, что _________________________ и продолжающиеся по настоящее время.
5) Взыскать с Ответчика штраф в размере 50% от суммы, присужденной судом в пользу потребителя.

Когда и как плательщик может вернуть аванс

Обычно аванс можно вернуть, если срок исполнения обязательства наступил, а контрагент его не исполнил или исполнил частично. По общему правилу вам придется расторгнуть договор, чтобы у контрагента не было оснований удерживать ваши деньги. Однако, если у вас договор купли-продажи, его необязательно расторгать.

Достаточно, чтобы продавец не передал товар в установленный срок.
Вы можете потребовать вернуть неосвоенный аванс на ваш расчетный счет. Но есть случаи, когда возможны и другие варианты.

Например, вы можете зачесть аванс, если сами должны контрагенту по другому договору. Также можно договориться о переносе аванса на другой договор, причем даже если срок оплаты по нему еще не наступил.

1. В каких случаях можно вернуть аванс
Аванс можно вернуть, если для этого есть основания, предусмотренные в законе или договоре. В частности, такое право появляется, если договор прекратился (например, был расторгнут или признан недействительным), а получатель аванса так и не предоставил равноценное авансу исполнение.

В этом случае вы можете требовать неосвоенную сумму как неосновательное обогащение (п. 4 ст. 453, п.

1 ст. 1102, п. 1 ст.

1103 ГК РФ, см. Позицию ВС РФ, ВАС РФ).

1.1. Можно ли требовать вернуть аванс без расторжения договора
Да, если это допускает закон или договор. Например, если продавец не передал товар в установленный срок, вы вправе требовать возврата аванса за него (п.

3 ст. 487 ГК РФ). Закон не требует расторгать договор, суды также подчеркивают, что в данном случае это делать необязательно (см.

Позицию АС округов). Такое правило применяется и к договорам поставки, поскольку иных правил для них в Гражданском кодексе РФ нет (п. 5 ст.

454 ГК РФ). Не требует расторгать договор и п. 2 ст.

1290 ГК РФ, дающий право требовать возврата аванса в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора авторского заказа.
Однако учтите: даже если закон не связывает возврат аванса с расторжением договора, вам могут отказать в возврате, если вы с контрагентом прописали в договоре собственный порядок. Например, указали, что продавец обязан вернуть аванс в течение определенного времени после расторжения договора.

В отношении других договоров, в том числе подряда и возмездного оказания услуг, в Гражданском кодексе РФ аналогичных норм нет. Полагаем, из этого следует, что для возврата внесенного по ним аванса вам придется расторгнуть договор, если им не предусмотрено иное.

1.2. Когда вернуть аванс не получится
Такое может случиться, например, если:
вы не полностью перечислили аванс, контрагент из-за этого приостановил исполнение, а затем вы в свою очередь потребовали вернуть аванс, потому что контрагент не исполняет свое обязательство. В описанной ситуации ваш контрагент может противопоставить вам аргумент, что правомерно приостановил исполнение на основании положений ст.

328 ГК РФ. И что, поскольку его действия правомерны, у вас пока нет оснований требовать возврата уплаченного;
контрагент успел отправить товары или результат работ до того, как получил ваше уведомление об отказе от исполнения договора. Значит, на момент отправки товара договор еще действовал.

Это следует из п. 1 ст. 450.1 ГК РФ.

Контрагент исполнил обязательство, в оплату которого может засчитать аванс;
вы сами нарушили свои обязательства, а договор позволяет удерживать аванс, например, в счет неустойки или возмещения убытков (Постановление Президиума ВАС РФ от 06.12.2011 N 9860/11).

1.3. Бывает ли невозвратный аванс
В законодательстве нет такого термина, как «невозвратный аванс». Но этот термин встречается на практике.

Его используют, чтобы обозначить аванс, который не возвращается при расторжении договора. Это условие может быть сформулировано в договоре как право получателя удержать аванс в качестве неустойки или платы за отказ от договора (п. 3 ст.

310, п. 1 ст. 330 ГК РФ).

Такие условия можно предусмотреть в силу свободы договора (п. 4 ст. 421 ГК РФ).

Однако в некоторых случаях подобные положения включать в договор запрещено. В частности, нельзя устанавливать плату за отказ, если его разрешает императивная норма. Например, п.

2 ст. 610 ГК РФ об отказе от договора аренды, заключенного на неопределенный срок. Такое условие ничтожно (п.

15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.11.2016 N 54). Это значит, что оно не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с его недействительностью (п. 1 ст.

167 ГК РФ). Следовательно, при наличии в договоре такого условия плательщик вправе требовать возврата аванса и контрагент не вправе возражать ему, ссылаясь на недействительное условие.

2. Как потребовать возврата аванса на расчетный счет
Если в вашем договоре прописан порядок действий в такой ситуации, руководствуйтесь им. Если нет, ваши действия зависят от того, будете ли вы расторгать договор одновременно с требованием вернуть аванс.

В обоих случаях важно сохранить доказательства направления документов контрагенту. Они могут понадобиться, если дело дойдет до суда — в том числе для того, чтобы подтвердить соблюдение досудебного порядка. Он, в частности, обязателен по требованию о взыскании аванса в арбитражном суде и по требованию о расторжении договора — независимо от суда (ч.

5 ст. 4 АПК РФ, п. 2 ст.

452 ГК РФ).

2.1. Как потребовать возврата аванса одновременно с расторжением договора
Чтобы сразу расторгнуть договор и потребовать аванс:
если в вашем случае допускается односторонний отказ — составьте уведомление о расторжении договора и включите в него требование вернуть аванс;
если односторонний отказ не допускается — подготовьте письмо с предложением расторгнуть договор по соглашению сторон. Составьте проект соглашения о расторжении с условием о возврате аванса и приложите его к письму.

Если контрагент не подпишет соглашение или добровольно не перечислит аванс, придется обращаться в суд.

2.2. Как составить письмо с требованием вернуть аванс на расчетный счет (без расторжения договора)
Вы можете составить его в произвольной форме. Укажите:
размер аванса, который вы требуете вернуть;
порядок его возврата — перечислить на расчетный счет.

Можно указать также банковские реквизиты, особенно если они изменились;
санкции, которые начислены или будут начислены за невозврат аванса (например, проценты по ст. 395 ГК РФ).
Рекомендуем приложить к письму:
расчет требуемой суммы, в том числе процентов на сумму аванса;
акт сверки взаимных расчетов.

Это особенно актуально, если контрагент предоставил исполнение на часть суммы.

3. Как вернуть аванс через зачет
Если вы должны деньги контрагенту, обязанному вернуть аванс, вы можете провести зачет (ст.

410 ГК РФ). Оформить зачет можно в одностороннем порядке или, к примеру, заключив соглашение о зачете либо составив акт о нем.
Если вы расторгаете договор, можете в том же соглашении указать, что аванс засчитывается в счет другого договора.

3.1. Как составить соглашение о расторжении договора с зачетом аванса в счет другого договора
Укажите в соглашении, какие требования и в каком размере прекращаются зачетом. Для этого рекомендуем предварительно провести сверку взаимных расчетов.

Акт сверки можно приложить к соглашению.
Поскольку зачет происходит по соглашению, требования не обязательно должны быть однородными или с наступившим сроком исполнения (п. 4 Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 N 16).

Например, вы можете зачесть аванс в счет аванса по другому договору, обязанность внести который еще не возникла. Также вы можете зачесть аванс в счет требований об уплате неустойки, процентов или о возмещении убытков по другому договору (см. Позицию ВС РФ).

Укажите в соглашении реквизиты договоров и других документов, на основании которых возникли взаимные обязательства, подлежащие зачету (товарных накладных, актов сдачи-приемки выполненных работ или оказанных услуг и пр.).
В остальном составляйте соглашение так же, как любое соглашение о расторжении договора.

4. Как вернуть аванс при форс-мажоре
В первую очередь убедитесь, что вы действительно можете вернуть себе аванс. Дело в том, что Гражданский кодекс РФ не обязывает получателя аванса возвращать его только потому, что наступили форс-мажорные обстоятельства (обстоятельства непреодолимой силы).

Поэтому ситуации могут быть разными.
Например, вы уплатили аванс контрагенту, а затем произошел форс-мажор. Если ваш контрагент из-за него не исполнил свое обязательство в срок, вы вправе отказаться от договора из-за утраты интереса к исполнению (п.

2 ст. 405 ГК РФ, п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7).

Правомерный отказ от договора означает его расторжение (п. 2 ст. 450.1 ГК РФ).

А если до расторжения договора одна сторона получила имущество без встречного предоставления, можно потребовать его возврата как неосновательного обогащения (см. Позицию ВС РФ, ВАС РФ). Поэтому в такой ситуации вы вправе вернуть себе аванс.

Если у вас появилось право вернуть ранее уплаченное, то, как и в других случаях, можно потребовать возврата аванса на расчетный счет, а если вы должны контрагенту, можете рассмотреть вариант с зачетом аванса.
Однако возможны ситуации, когда при форс-мажоре аванс вернуть не получится. Предположим, форс-мажорные обстоятельства наступили, но просрочки контрагента еще нет.

Ваш договор с контрагентом не предусматривает возврата аванса при наступлении указанных обстоятельств. В такой ситуации Гражданский кодекс РФ не дает права получить аванс назад без согласия другой стороны.

5.

Как вернуть аванс, уплаченный по договорам подряда, купли-продажи и поставки
Как правило, порядок возврата аванса для любого договора одинаковый. Но есть некоторые нюансы. Например, для возврата аванса, уплаченного по договору купли-продажи, расторгать договор, как правило, не требуется.

Рассмотрим подробнее порядок возврата аванса по договорам подряда, купли-продажи и поставки.

5.1. Как вернуть неотработанный аванс по договору подряда
Какой-либо специфики для договора подряда при возврате аванса, уплаченного заказчиком, нет. Руководствуйтесь общими правилами для возврата аванса.

Для начала убедитесь, что в договоре нет особых условий о возврате аванса, отличных от установленных законом.
Если эти условия не согласованы, то дальнейшие ваши действия зависят от того, как вы расторгаете договор. Если в одностороннем порядке, составьте уведомление об отказе от договора подряда и включите в него требование о возврате аванса.

Определите в уведомлении срок и способ возврата аванса. Рассчитайте, какую сумму аванса вы требуете вернуть с учетом выполненных подрядчиком работ. Также вы вправе потребовать проценты за пользование чужими денежными средствами по ст.

395 ГК РФ (см. Позицию АС округов).
Если вы расторгаете договор по соглашению сторон, то порядок возврата аванса можно закрепить сразу в нем.

Для этого составьте соглашение о расторжении договора и возврате аванса.

5.2. Как вернуть аванс по договору купли-продажи
В целом правила возврата аванса по этому договору такие же, как и для других, но есть и особенности.
Если вы не получили предварительно оплаченный товар, то для того, чтобы вернуть уплаченный продавцу аванс, расторгать договор купли-продажи не нужно (см.

Позицию АС округов). Достаточно составить и направить продавцу требование (претензию) о возврате аванса. Учтите при этом общие правила составления претензий.

Определите в претензии размер возвращаемого аванса, срок и способ исполнения вашего требования. Обоснуйте требование вернуть аванс ссылкой на п. 3 ст.

487 ГК РФ.
Однако если в договоре согласовано, что продавец возвращает аванс только после расторжения договора, то правило, указанное выше, не сработает. В этом случае взыскать аванс до расторжения договора не получится (Определение ВАС РФ от 19.09.2013 N ВАС-7332/13).

Расторгнуть договор и потребовать возврата аванса можно одновременно.
Для этого при одностороннем отказе от договора составьте уведомление о расторжении и включите в него требование о возврате аванса. А если составляете соглашение о расторжении договора поставки, укажите в нем порядок возврата аванса.

5.3. Как вернуть аванс за непоставленный товар по договору поставки
Руководствуйтесь теми же правилами, которые применяются к договору купли-продажи. Это связано с тем, что нормы о купле-продаже по общему правилу применимы к договору поставки (п.

5 ст. 454 ГК РФ). Иных правил для возврата аванса по договору поставки в Гражданском кодексе РФ нет.

Это значит, что расторгать договор для возврата аванса не потребуется, если только нет изменяющего этот подход условия в договоре.
Составьте претензию с требованием вернуть аванс и направьте ее поставщику.

Материал статьи взят из открытых источников

ВС решал, может ли неустойка быть начислена на аванс

Эксперты неоднозначно отнеслись к мотивировке Суда: один из них назвал решение примером «неудачного правосудия», а второй отметил, что подобное мнение высказывается Верховным Судом не впервые, поэтому стороны должны при согласовании условия о начислении неустойки на авансовые платежи конкретно выразить свою волю в заключаемом договоре.

Между Компанией и Обществом заключен об осуществлении технологического присоединения к электрическим сетям, по условиям которого первая обязалась осуществить технологическое присоединение энергопринимающих устройств многоквартирного дома. При этом Общество должно было оплатить услуги по технологическому присоединению в соответствии с условиями договора, который считался заключенным с даты поступления подписанного заявителем экземпляра этого договора в сетевую организацию.

По договору в случае нарушения одной из сторон сроков исполнения своих обязательств она в течение 10 рабочих дней со дня наступления просрочки уплачивает другой стороне неустойку. Ссылаясь на то, что Общество вносило платежи с нарушением сроков, Компания рассчитала неустойку и обратилась в арбитражный суд.

Из расчета истца следует, что неустойка начислена и на несвоевременно внесенные промежуточные (авансовые) платежи. Суд первой инстанции пришел к выводу о том, что договор не предусматривает взыскания неустойки за такое нарушение. Однако апелляционный суд не согласился с этим выводом, посчитав, что буквальное содержание договора допускает начисление неустойки как за нарушение сроков выполнения обязательств по технологическому присоединению, так и за нарушение сроков внесения платы за его осуществление, поскольку это является обязательством стороны договора.

Суд округа согласился с выводами апелляционной инстанции.

Не согласившись с этим, Общество обратилось с жалобой в Верховный Суд, который, рассмотрев материалы дела № А62-434/2016, вынес Определение № 310-ЭС17-11570 об отмене решений апелляционной и кассационной инстанций.

ВС отметил то, что не было учтено нижестоящими судами. Он указал, что, согласно Закону об электроэнергетике, договор о технологическом присоединении по всем своим существенным условиям соответствует договору возмездного оказания услуг. При этом к правоотношениям сторон по договору также применяются нормы ГПК РФ.

В частности, указал Суд, к ним относится и неустойка, определение которой содержится в п. 1 ст. 330 ГК РФ.

«Уплата сумм авансовых платежей при отсутствии встречного предоставления, по сути, является кредитованием исполнителя; начисление неустойки в подобных случаях просрочки внесения авансового платежа допускается, если это установлено законом или явно выражено в соглашении сторон», – пояснил ВС РФ.

Кроме того, Суд проанализировал решение суда первой инстанции: «исключая саму возможность начисления неустойки, суд не учел положений ст. 330, 779, 781 ГК РФ и не проверил обоснованности начисления неустойки на эти денежные обязательства Общества». Суды апелляционной инстанции и округа не устранили указанных нарушений из-за расширительного толкования положений договора.

Поэтому дело было направлено на новое рассмотрение.

Руководитель коллегии адвокатов «Комиссаров и партнеры» Андрей Комиссаров отметил, что ранее Верховный Суд уже высказал свою позицию о возможности начисления неустойки за просрочку авансовых платежей в Определении по делу № А40-200411/2014. «Позиция ВС РФ, изложенная в рассматриваемом определении, не противоречит его прежней позиции. В данном случае Верховный Суд указал лишь на то обстоятельство, что начисление неустойки на авансовые платежи допустимо, если это установлено законом или явно выражено в соглашении сторон», – разъяснил эксперт.

Исходя из изложенной позиции, стороны должны при согласовании условия о начислении неустойки на авансовые платежи конкретно выразить свою волю в заключаемом договоре, добавил Андрей Комиссаров.

«Состоявшееся решение суда считаю примером неудачного правосудия», – оценил определение ВС старший партнер АБ «Яблоков и партнеры» Ярослав Самородов. По мнению эксперта, Суд посчитал, что неустойка не начисляется на аванс по основаниям, которые противоречат закону. Он пояснил: «По смыслу закона авансы не могут обладать “защитой” от неустойки, если они являются договорными обязательствами.

И закон не содержит оговорок, что некоторые обязательства настолько специфичны, что на них нельзя начислять неустойку».

Ярослав Самородов констатировал, что неустойка по данному делу не могла быть начислена в силу обстоятельств, указанных судом первой инстанции. «И законодательством, и договором была предусмотрена взаимная неустойка, если нарушены мероприятия технического характера, но не сроки оплаты. Теперь суду первой инстанции придется выкручиваться, чтобы и решение вынести правильное, и доводы вышестоящей инстанции учесть», – заключил адвокат.